Хочу внести невелику лепту в дискусію про те, що таке SaaS і якими положеннями ГК воно регулюється. Ну або продовжити цю суперечку. На мій погляд SaaS це ліцензія. Аргументи у мене такі.
Є думка, що відрізняє SaaS від ліцензії один факт: чи встановлюється програма на жорсткий диск або ж доступ до неї віддалений. У випадку з віддаленим доступом є аргументи, що він не відноситься до «використання» Програми. Можливі варіанти використання об'єктів авторських прав, до яких належать і програми, перераховані в частині 2 статті 1270 ЦК. А ліцензійна угода - це договір саме про право використання програми (стаття 1235 ЦК). Тобто виходить, що якщо немає «використання» програми, то договір, на підставі якого нею користуються, не є ліцензійною угодою. А звідси податкові наслідки введення необхідності сплачувати ПДВ, бо від ПДВ звільняються виплати за ліцензійною угодою (пп.26 п. 2 ст. 149 Податкового кодексу).
Все-таки, якщо уважно подивитися список того, що відноситься до «використання» програми, то можна звернути увагу на підпункт 5 пункту 2 статті 1270: «прокат оригіналу або екземпляра твору». Примірник - це копія твору в будь-якій матеріальній формі (пункт 1 статті 1268), але примірники творів можуть також існувати і в електронній формі (пункт 1 статті 1275). Хоча в пункті 5 статті 1270 зазначено, що прокат не застосовується до програм для ЕВМ, але є виняток: якщо програма є основним об'єктом прокату, то такий прокат є використанням програми. Виходить, що якщо ви берете в прокат програму (наприклад, її електронний екземпляр), то ви її використовуєте, якщо ви її використовуєте - то вам потрібна ліцензійна угода. Тому SaaS можна розглядати як прокат програми, який ґрунтується на ліцензійній угоді. Але платежі за прокат можуть бути тільки в твердій сумі (стаття 630 ЦК), тобто зав'язати платежі за SaaS на обсяг використання програми в цьому випадку не вийде.
Ок, але є ще одне положення ЦК, а саме пункт 3 статті 1270, в якому зазначено, що практичне застосування твору не є його використанням. Цим аргументом обґрунтують те, що функціональне використання програми (тобто її застосування) не є використанням, а немає використання - немає і ліцензійної угоди. Насправді, це положення статті 1279 ЦК говорить про те, що ліцензійна угода потрібна тільки для того, щоб отримати примірник програми, а щоб її використовувати ліцензійну угоду не потрібно. Це логічно, купуючи програму на диску, або скачуючи її з сайту, ви платите за цю програму, а не за її використання. Тому SaaS угода має бути сформульована таким чином, щоб передбачати саме надання програми, а не її застосування.
Висновки: SaaS може розглядатися як прокат екземпляра програми в електронній формі. У цьому випадку SaaS угода може розглядатися як ліцензійна угода, яка дозволяє здійснювати платежі за нею без ПДВ, але платежі можуть встановлюватися тільки в твердій сумі.
Цікаво обговорити аргументи за і проти такої позиції.
